外国投資法シリーズ-05：VIE構造は灰色の領域にとどまる-中国正義オブザーバー

外国投資法シリーズ-05：VIE構造は灰色の領域にとどまる

外国投資法はVIE構造の問題を取り除いていますが、キャッチオール条項を備えたVIEの可能性を残しています。

VIE構造は、一部のデリケートなセクターにおける中国の外国投資制限を回避するために一般的に使用されています。 VIE構造の正当性と安定性は、常に外国人投資家の焦点でした。しかし、2019年XNUMX月に公布された中国の外国投資法は、VIE構造を外国投資の規制範囲に含めるべきかどうかについては沈黙を守っています。この投稿では、VIE構造の基本的な概要を説明し、外国投資法におけるこの問題の立法上の進展を簡単に確認し、将来の規制態度を予測します。

I.VIE構造の簡単な紹介

1.中国におけるVIE構造の適用

変動持分事業体（「VIE」）は、米国財務会計基準審議会（FASB）が解釈第46号で最初に使用した用語です。中国では、VIEストラクチャーは「契約ベースの管理」とも呼ばれます。これは、上場外国企業が一連の契約上の取り決めを通じて中国企業を管理し、中国の外国投資の最初の参入に関する制限と規制を回避することを意味します。海外でのM＆A、海外上場。

中国では、このモードが最初に使用されたのは2000年でした。当時、中国のインターネットニュース会社Sinaは米国に上場し、外資系企業になりました。付加価値電気通信産業への外国投資に対する中国政府の制限を回避するために、シーナはVIE構造を採用しました。

次のXNUMX年間で、VIE構造は、中国のインターネット企業（Tencent、Baidu、Youku、RENN、Jiayuan、Tudouなど）が米国に上場するための成熟したモデルを提供し、中国のインターネット企業の魔法の武器にもなりました。海外資本運営のため。

したがって、VIEは、インターネット産業など、外国投資が制限されている産業の発展において重要な役割を果たしています。モデルの合法性が否定された場合、これらの制限は多くの外国投資制限産業の減速または停滞さえ引き起こす可能性があります。その結果、中国政府と規制当局は常にVIEモデルの正当性を暗黙のうちに認めてきました。

2.典型的なVIE構造

一般的なVIE構造には、通常、次のXNUMXつの主要部分が含まれます。

中国企業は実際の国内事業会社（「OPCO」）として機能し、外国投資が禁止または制限されている事業を運営していますが、海外からの資金調達または上場が必要です。
会社の創設者は通常、英領バージン諸島に株主として会社（BVI SPV）を設立し、将来の上場のためにケイマン諸島に会社（ "Cayman Co."）を設立しました（ "ListCo。"）。公開される前に、Cayman Co.は、資金調達プラットフォーム（「資金調達手段」）として、会社の発展のための資金を調達するために金融投資家（「VC / PE投資家」）を紹介することもできます。同時に、ケイマン社は従業員持株会（「ESOP」）も設定します。 Cayman Co.は、香港に完全子会社（「HKSPV」）をさらに設立します。その後、HK SPVは、中国に完全に外資系企業（「WFOE」）を設立します。
WFOEは、OPCOおよびその株主と、「株式質権契約」、「事業運営契約」、「独占サービス契約」、「委託投票契約」、「独占オプション」を含む一連の契約（「VIE契約」）に署名します。 WFOEとOPCOの間には直接の株式管理はありませんが、VIE契約を締結することにより、WFOEは実際にOPCOを管理し、OPCOの運営から利益を得ることができます。
これらの契約により、ケイマンは最終的にOPCOとその株主を管理し、ケイマンの意志に従って運営し、OPCOの営業利益が納税後に海外のケイマンに移転されることを保証します。

II。外国投資法はVIE構造の問題を脇に置いています

商務省は、2015年2015月に中国の外国投資法（コメント草案）を掲載しました（「2015年コメント草案」）。 15年のコメント草案では、VIEストラクチャーは外国投資の形態として明確に認識され、それによって外国投資の規制に組み込まれました。第18条は、外国人投資家が契約、信託、またはその他の方法で国内企業の権利を管理または保有することを外国投資とみなすと規定しており、最初の入国、セキュリティレビュー、および情報報告に関する規定の対象となりました。外国投資法。第XNUMX条では、「管理」には、契約、信託、またはビジネス、財務、人員、または技術に決定的な影響を与える可能性のあるその他の手段などの方法が含まれると規定されています。

しかし、23年2018月2018日に投稿された中国の外国投資法（ドラフト）（「2015ドラフト」）は、2019年のコメントドラフトのVIE構造について言及していませんでした。代わりに、外国投資方法に関する新しいキャッチオール条項が追加されました。「外国投資家は、法律、行政規則、または国務院の規定で規定されている他の方法で中国に投資します」。言い換えれば、2018年の外国投資法がXNUMX年のドラフトのテキストに従ったため、VIE構造の正当性とその規制は再び保留にされました。

III。将来の規制への期待

外国投資法は、VIE構造の正当性と規制モードを規定することを避けていますが、キャッチオール条項を備えたVIEの可能性を残しています。ただし、行政当局は、私立教育（外国投資法シリーズ-07で詳細に紹介されます）など、これらの分野での投資制限の状況を防ぐために、特定のデリケートなセクターにのみ規制パイロットを設定できると考えています。しかし、他のほとんどの分野でのVIE構造の正当性については暗黙のままである可能性があります。

UnsplashのRomanVoronin（https://unsplash.com/@imvoronin）による写真

貢献者： XiaodongDai戴晓东